Какие признаки свидетельствуют о дроблении бизнеса компаний? Как бизнесменам обосновать законность дробления компаний?
Термин «дробление бизнеса» в самом НК не содержится, а впервые закреплен в Законе, который определяет условия применения налоговой амнистии для определенных категорий налогоплательщиков (п.1 ст.6 Федерального закона от 12.07.2024 г. №176-ФЗ).
Поэтому свода признаков дробления в едином документе нет. Критерии дробления бизнеса налоговики доводят отдельными письмами на основе анализа судебной практики (письма ФНС от 18.10.2024 г. №СД-4-2/11836@, от 22.08.2024 г. №ЗГ-2-2/12008@).
По каким признакам дробления налоговики видят схему
1. Взаимозависимость созданных компаний.Налоговики анализируют, кто владеет и руководит компаниями. Например, родственников собственников компании могут выявить по фамилии, запросить сведения в органах ЗАГСа.
К контролирующим лицам компании также относятся лица, которые принимают управленческие решения, влияют на результаты бизнеса формально созданных компаний (п.4 письма ФНС от 18.10.2024 г. №СД-4-2/11836@).
Налоговиков заинтересуют лица, которые раньше работали в аффилированных структурах, при смене местами директора и учредителя.
2. Отсутствие деловой цели при дроблении бизнеса.
Для того чтобы платить меньше налогов при расширении бизнеса создаются новые компании, работающие на специальных налоговых режимах. В результате при росте выручки от бизнеса налоговые обязательства компаний не изменились (письмо ФНС от 11.08.2017 г. №СА-4-7/15895@).
3. Несамостоятельность созданных компаний или ИП.
При таком фиктивном дроблении выручка от бизнеса искусственно делится между несколькими компаниями или бизнесменами.
Например, бизнес ведут члены одной семьи, которые имеют статус ИП. По факту только один из членов семьи покупает товары, оплачивает коммунальные, транспортные расходы. Остальные члены семьи формально являются предпринимателями, но не принимают самостоятельных управленческих решений (п.7 письма ФНС от 16.07.2024 г. №БВ-4-7/8051@).
Взаимозависимые лица осуществляют связанные между собой бизнес-процессы, которые составляют единый производственный блок. А фактически и производство, и сбыт продукции происходит в одном производственном помещении и одной компанией. Несмотря на то, что сотрудники числятся в штате разных компаний, они фактически трудятся у одного взаимосвязанного лица (п.5 письма ФНС от 16.07.2024 г. №БВ-4-7/8051@).
5. Отсутствие необходимых ресурсов у вновь созданных компаний.
Компании располагаются в том же офисе, имеют один и тот же контактный телефон, электронную почту, сайты, IP-адреса компьютеров, один ККТ (письмо ФНС от 09.08.2024 г. №СД-4-7/9113).
6. Общие поставщики и покупатели у новой бизнес-структуры.
Зачастую единственным контрагентом для вновь созданной компании является реорганизованная компания (письмо ФНС от 11.08.2017 г. №СА-4-7/15895@).
Контрагенты искусственно разделяются между сторонами дробления бизнеса для сохранения спецрежима (письмо ФНС от 11.08.2017 г. №СА-4-7/15895@).
Как снизить риски при дроблении бизнеса
Обосновать легальность разделения бизнеса можно от обратного.
1. При создании новой компании необходимо доказать деловую цель. Цель любого предпринимательства заключается в получении прибыли (п.1 ст.2 ГК). Поэтому еще на этапе планирования создания новой структуры необходимо разработать бизнес-план с расчетами периода окупаемости, анализом рынка конкурентов.
Чаще всего, новые компании создаются для выделения непрофильных активов, например, IT-разработка, предоставление социальных услуг.
Даже если созданная компания ведет идентичный бизнес, то доказать целесообразность создания еще одной компании можно для охвата нового сегмента рынка (постановление 12 ААС от 05.07.2019 г. № А12-2866/2019).
Понятно, что если вновь созданная бизнес-структура покупает товар или услуги за 1 тысячу рублей, а продает за 100 рублей, то у налоговиков возникнут сомнения по поводу разумной цели нового бизнеса.
Не всегда план получения прибыли соответствует факту. Например, компания начала строительство складских помещений для расширения существующего бизнеса. Однако экономические санкции помешали получить планируемую прибыль. В данном случае нельзя говорить о необоснованности понесенных расходов - во время строительства складов не было внешних факторов, которые могли привести к убыткам компании.
Часто новые компании создаются для эффективности управления бизнес-структурами. Повышение эффективности управления, скорости принятия решений не должно быть голословным. Цели компании должны быть зафиксированы в протоколах, пояснительных записках, в экономическом обосновании принятого решения.
2. Самостоятельное ведение бизнеса вновь созданной компанией.
При регистрации новых компаний рискованно использовать один и тот же юридический адрес, допускать нахождение сотрудников в одних и тех же офисных помещениях.
Например, компания реорганизовалась путем выделения нового юридического лица. Во вновь образованной компании числится один сотрудник, а из активов числится только старый компьютер. Вместе с тем вся кадровая и бухгалтерская работа в обеих организациях ведется одним и тем же сотрудником, который фактически состоит в штате другой компании. У всех компаний общий сайт, номера телефонов и электронных адресов, они несут расходы друг за друга.
Поэтому в новой компании необходимо ведение самостоятельной деятельности. Для этого должен быть собственный персонал с реальным функционалом, необходимые ресурсы для ведения бизнеса (постановление АС Поволжского округа от 15.04.2024 г. №А57-377/2023).
3. Реальность проводимых сделок.
Договоры, которые заключает вновь образованная компания, должны иметь экономическое обоснование.
Зачастую компании между собой проводят фиктивную реализацию: реального движения товара или оказания услуг не происходит.
Стороны сделки создают фиктивный документооборот для увеличения стоимости товара с последующим выводом денежных средств (определение ВС от 25.09.2019 г. №309-ЭС19-16618).
