Существует несколько способов ликвидации компаний. Компания может быть ликвидирована как в добровольном (т.е. решение о прекращении деятельности выносится учредителями компании), так и в принудительном (по решению государственных органов) порядке. Какие риски могут возникнуть в части признания процедуры ликвидации компании фиктивной?
Решение о добровольной ликвидации компании может быть принято по ряду различных причин, но порядок и процедура ликвидации обязательны для всех.
Общий регламент предписывает прохождение ряда этапов, общая длительность которых составляет около 6 месяцев.
ЭТАПЫ ДОБРОВОЛЬНОЙ ЛИКВИДАЦИИ КОМПАНИИ
На практике, чаще всего, используют следующие способы ликвидации компании: смена учредителей, реорганизация компании, банкротство, окончательное закрытие компании.
ДОБРОВОЛЬНАЯ ЛИКВИДАЦИЯ КОМПАНИИ
В каждом из приведенных способов существуют определенные риски признания процедуры ликвидации компании фиктивной.
В том случае, если компания закрывается без долгов, на протяжении последнего времени деятельность не велась, риск признания процедуры фиктивной, минимален.
Положения п.11 ст.89 НК РФ устанавливают право налогового органа на осуществление выездной налоговой проверки в связи с реорганизацией или ликвидацией организации - налогоплательщика независимо от времени проведения и предмета предыдущей проверки. Как правило, ликвидируемые компании с «нулевой» отчетностью или организации с несущественными оборотами, не представляют интереса для налоговых органов.
ВОССТАНОВЛЕНИЕ БУХГАЛТЕРСКОГО И НАЛОГОВОГО УЧЕТА ЦЕНА
В поле зрения налоговых органов попадают налогоплательщики, имеющие задолженность перед бюджетом, масштабы деятельности и пр.
А если при наличии долгов единственным учредителем компании были совершены действия по фиктивному выводу активов в процедуре ликвидации, то это свидетельствует о злоупотреблении правом со стороны его единственного участника (Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 13.09.2016 г. №А33-876/2015).
Если ликвидация компании проводится формально, а вновь созданная компания, по сути, выполняет все те же функции, что и ликвидированная компания, то существует риск признания в судебном порядке правопреемства. На практике это означает, необходимость выплаты заработной платы незаконно уволенным незаконно работникам, компенсацию за неиспользованные дни отпуска, предоставляемые за период вынужденного прогула. А если к моменту признания увольнения неправомерным компания-работодатель ликвидирована, то суд возлагает обязанность по выплате среднего заработка за время вынужденного прогула на ликвидационную комиссию или орган, принявший решение о ликвидации (п. 60 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 г. №2).
Cмена учредителей компании
Одним из способов «ликвидации» компании является смена учредителей и руководителя компании. «Ликвидация» осуществляется путем продажи долей компании новому учредителю. Данный способ формально нельзя считать ликвидацией, поскольку юридическое лицо продолжает существовать с новым учредителем и директором.
Смена учредителя всегда вызывает пристальный интерес со стороны налоговых органов. Кроме того, кредитор вправе предъявить претензии по «старым» долгам компании.
Реорганизация компании
Самыми распространенными формами реорганизации в случае ликвидации компании являются слияние или присоединение. В первом случае происходит создание самостоятельного юридического лица с передачей ему всех прав и обязанностей от компаний, участвующих в данном процессе. Во-втором случае, осуществление деятельности прекращается у одной или более присоединяемых компаний с передачей всех их обязанностей и прав юридическому лицу, к которому осуществляется присоединение.
Обе формы реорганизации направлены на прекращение деятельности компании, что влечет за собой исключение сведений из ЕГРЮЛ. При слиянии компании создается совершенно новое юридическое лицо, которое принимает на себя все права и обязанности от реорганизуемых компаний. А в случае присоединения - одна компания продолжает работать и ее сведения, которые были зарегистрированы с момента создания в ЕГРЮЛ, например, ОГРН и ИНН остаются прежними.
Реорганизацию могут признать недействительной, если кредиторы реорганизуемой компании не уведомлены о начале реорганизации.
РЕОРГАНИЗАЦИЯ, КАК СПОСОБ «ЛИКВИДАЦИИ» КОМПАНИИ.ВОЗМОЖНО ЛИ ЭТО?
Банкротство компании
Зачастую, накапливая долги перед контрагентами, имея убытки в отчетности, компания принимает решение перевести бизнес на новую компанию. При этом убыточная компания, с огромными долгами перед кредиторами, неликвидными («плохими») активами, в дальнейшем, банкротиться. А вновь созданная компания, куда переведены активы, не имеет на балансе кредиторской задолженности.
В каком случае процедуру банкротства компании могут признать фиктивной?
Как отмечают суды, основными признаками, свидетельствующими о преднамеренном (фиктивном) банкротстве реорганизуемой компании, является передача активов вновь выделенной компании, в результате которой реорганизуемая компания неспособна удовлетворить требования кредитора (Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 27.04.2016 г. №А59-5465/2014).
