В каком порядке утверждается и оформляется выплата дивидендов в ООО? Какие сложности могут возникнуть, если выплатить дивиденды не пропорционально долям участников ООО?
Отметим, что четкого определения «дивиденды» гражданское законодательство РФ не содержит.
В частности, в Законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» (Закон №14-ФЗот 08.02.1998 г.) понятие «дивиденды» отсутствует. В этом Законе речь идет только о распределении доходов между участниками.
УСЛУГИ АУДИТА И БУХГАЛТЕРСКОГО УЧЕТА
Как утвердить выплату дивидендов?
ООО вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества.
В целом процедуру проведения общего собрания участников можно условно разделить на несколько этапов:
-
уведомление о проведении общего собрания ООО;
-
подготовка и созыв очередного общего собрания учредителей (участников) ООО;
-
проведение общего собрания учредителей (участников) ООО;
-
документальное оформление решений общего собрания учредителей (участников) ООО.
Но, перед тем как принять решение о выплате дивидендов, нужно рассчитать стоимость чистых активов ООО. ООО не вправе выплачивать дивиденды, если на момент принятия такого решения стоимость его чистых активов меньше уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения (п.1, п 2 ст. 29 Закона №14-ФЗ).
Если говорить упрощенно, то чистые активы – это разность между активом и пассивом баланса компании.
Решение о выплате дивидендов должно принять общее собрание участников (п.1 ст.28 Закона №14-ФЗ).
Как оформить выплату дивидендов?
Очень важно документально оформить выплату дивидендов, чтобы впоследствии не было претензий со стороны обиженных участников.
Часто участники ООО, зная о наличии чистой прибыли компании, считают, что их «обошли стороной». Однако в удовлетворении подобных требований суды отказывают, поскольку общие собрания участников ООО по вопросам выплаты дивидендов не созывались и не проводились. А оформленные выписки из предварительного протокола не могут являться основанием для выплаты дивидендов, т.к. фактически участники ООО не принимали решение о фактической выплате дивидендов (Постановление АС Центрального округа от 01.03.2018 г. №А62-2585/2014).
Каких-то обязательных требований к оформлению решений собрания участников ООО о выплате дивидендов нет.
Тем не менее, есть реквизиты, которые должны быть указаны в протоколе. Например, номер, место и дата проведения собрания ООО, вопросы повестки дня, а также подписи участников ООО.
Срок выплаты дивидендов
Выплатить дивиденды участнику ООО нужно не позднее 60 дней со дня принятия решения о распределении прибыли, если иной срок выплаты дивидендов не определен уставом или решением ООО (п.3 ст.28 Закона №14-ФЗ).
Выплата дивидендов непропорционально долям: что не так?
Компании, как правило, часть прибыли распределяют между участниками пропорционально их долям в уставном капитале. Однако по решению общего собрания участников общества данный порядок распределения может быть изменен.
Например, общий размер распределяемых дивидендов компании между двумя участниками составляет 1 млн рублей. Доля одного из участников составляет 30%. Уставом компании установлено, что размер причитающихся к выплате дивидендов распределяется непропорционально долям участников в уставном капитале. Например, участники распределяют дивиденды в равных долях, т.е. в размере 500 тыс. рублей каждому участнику, несмотря на разные доли.
Вроде все законно, но это с точки зрения гражданского законодательства.
Но с точки зрения налогов понятие «дивиденды» подразумевает пропорциональное распределение долей в уставном капитале. Именно ключевое слово «пропорционально» становится камнем преткновения в квалификации подобных выплат для целей исчисления налога на прибыль и НДФЛ. Несмотря на прямую возможность непропорционального распределения дивидендов, контролирующие органы считают, что распределенная таким образом часть прибыли не признается для целей налогообложения дивидендами.
Для признания «дивидендов» в налоговом учете, необходимо одновременное выполнение следующих условий (п.2 ст.43 НК РФ, письма Минфина РФ от 09.09.2013 г. №03-04-06/37090, от 30.07.2012 г. №03-03-10/84):
-
выплаты осуществляются за счет чистой прибыли;
-
решение о выплате дивидендов документально оформлено;
-
выплата дивидендов осуществляется пропорционально долям участников в уставном капитале.
На этом основании контролерами делается вывод, что дивиденды, распределяемые непропорционально, не признаются дивидендами для целей налогообложения, в связи с чем, к таким выплатам необходимо применять «недивидендную» налоговую ставку по налогу на прибыль в размере 20 %.
Для налоговых целей дивидендами признаются только те выплаты, которые пропорциональны долям участников (п. 1 ст. 43 НК РФ). Однако в уставе общества с ограниченной ответственностью может быть закреплен иной порядок.
В таких случаях контролеры заявляют, что непропорционально распределенный доход не признается дивидендами для целей налогообложения. Поэтому должен облагаться по общим ставкам налога на доходы (письма Минфина России от 09.09.2013 г. №03-04-06/37090, от 30.07.2012 г. №03-03-10/84).
Рассматривая споры с нерезидентами, например, с резидентами Республики Кипр, суды отмечают, что Соглашение межу Россией и Кипром, определяя понятие «дивиденды», не содержит условия о пропорциональности распределения прибыли долям в уставном капитале организации, что дает возможность признавать такие выплаты дивидендами (Постановление 5 ААС от 25.12.2019 г. №А59-8433/2018).
