Лицензионный договор на программное обеспечение
Чтобы правообладатель имел возможность получать деньги за плоды своего интеллектуального труда, появилось такое понятие, как «лицензия». Абзац первый пункта первого статьи 1235 Гражданского Кодекса Российской Федерации определяет лицензионный договор как способ предоставить лицу (или лицам в случае неисключительной лицензии) возможность использовать неосязаемый результат чьей-либо интеллектуальной деятельности, а также средства реализации на тех условиях, что устанавливает документ. Согласно первому пункту упомянутой выше статьи 1235 ГК РФ, правообладатель называется лицензиаром, а вторая сторона (получатель прав) – лицензиатом.
Однако существует область, связанная с лицензией, которая имеет ряд специфических отличительных черт. Она касается оформления лицензионного договора на программное обеспечение. Сегодня мы разберем возможные тонкости заключения такой сделки и постараемся рассмотреть все её вероятные подводные камни, исходя из рабочей практики по данному вопросу.
Лицензионный договор: программа
Все программы делятся на два типа: те, что предполагают свободное использование с бесплатной или открытой лицензией и те, что относятся к категории несвободного использования с лицензией коммерческого типа.
Открытая неисключительная лицензия (по договору присоединения, согласно п.1 статьи 1286.1 ГК РФ) включает программы с обнародованным кодом, поддающиеся свободной модификации (Open Source). Её, однако, не стоит путать с безвозмездной, хотя за её использование денег, скорее всего, никто взимать не будет.
К бесплатным лицензиям можно отнести ПО, которое предполагает либо безвозмездное условие применение, либо со свободной оплатой по желанию («донатом») и так далее. К условно-бесплатным программам относится ПО, к которому предлагаются триал-версии, демо или обладающие ограниченным функционалом версии без внесения оплаты и подобные им. Таких разновидностей существует огромное множество, но в законодательстве Российской Федерации они не предусмотрены. Хотя иностранные производители ПО часто указывают данные термины в описаниях своих продуктов. Будьте внимательны.
Среди самых распространенных «неофициальных» видов лицензий стоит выделить abandonware – ПО, которое по каким-либо причинам более не приносит дохода своему производителю и не поддерживается им. Как правило, это коммерческие программы, которые потеряли таковой статус. Их обычно распространяет сам правообладатель с условием того, что продукт не будет продаваться (а иногда и тиражироваться на безвозмездной основе). Юридической силы термин не имеет, права на большинство подобных программ по-прежнему принадлежат изготовителю. Однако часто правообладатель не занимается выявлением незаконного применения своего ПО, потому что затраты не покрываются компенсациями. Именно этим пользуются пираты и распространяют abandonware. Такие тонкости важно знать, чтобы не столкнуться с непредвиденными последствиями. Но руководствоваться стоит исключительно официальными нормативными актами, принятыми в нашей стране. Поэтому далее мы обсудим исключительные юридические аспекты, наиболее актуальные для Российской Федерации.
Подбор подходящей схемы распространения программ и ПО – вопрос крайне актуальный, особенно для IT-компаний, часто использующих подобные технические средства. От того, как будет оформлена лицензия, зависят налоговые последствия.
Самым частым юридическим основанием, которое выбирается для реализации прав на использование программного обеспечения, - лицензионный договор. Однако есть и альтернатива – договор поставки программ для электронно-вычислительных машин. Намного реже используется схема с оформлением документа на оказание информационных услуг, где прописан ключ доступа, или договоры агентского типа.
Между договорами поставки и лицензией есть важное различие – предмет сделки. В первом случае это один экземпляр программы, который получает пользователь. Он записан на носитель, а носитель, с юридической точки зрения, является вещью. Соответственно, лицо, владеющее таким устройством для хранения данных, может им распоряжаться, как ему или ей заблагорассудится в рамках условий соглашения. Но его полномочия, как минимум, ограничены установкой на ЭВМ и другими функциональными характеристиками ПО (пункт первый статьи 1280 ГК РФ).
Напротив, предметом во втором варианте заключения договора является право на применение указанного программного продукта. То, как сам экземпляр программы попадёт в руки лицензиату, и то, на каком этапе это произойдёт, является лишь деталями исполнения соглашения.
В договоре о лицензии на программное обеспечение должны быть указаны существенные условия, среди них срок и территория являются одними из самых важных. Однако, в отличие от случаев, когда предметом выступает вещь, здесь его роль выполняет право пользоваться программой. Также лицензия на программное обеспечение может содержать определения для распространения и использования программы, а также права пользователя, гарантии и обязательства сторон – эти пункты обычно включаются в документ. Он в первую очередь помогает разработчику защитить свою интеллектуальную собственность и доход, который она приносит.
Согласно подпункту 26 пункта 2 статьи 149 Налогового Кодекса Российской Федерации, реализация права по применению программы не подпадает под НДС и не облагается им. В отличие от упомянутого выше договора поставки, где ПО рассматривается только в контексте конкретного экземпляра, прикрепленного к конкретному носителю памяти. Именно это различие часто является решающим при выборе способа легализации пользования программой или ПО для ЭВМ.
Два остальных упомянутых договора являются скорее посредническими. Нередко их используют в качестве пунктов в лицензировании, как раз с той целью, чтобы обойти налог на добавленную стоимость.
Соглашение о предоставлении информационных услуг предполагает уплату вознаграждения тому, кто предоставил код, необходимый для пользования конкретной программой. По такому договору сама программа считается предоставленной безвозмездно. Для юридического урегулирования такой меры служит, к примеру, лицензионное соглашение с конечным пользователем, которое включается в набор файлов для инсталляции программного обеспечения на компьютер. Оно называется EULA.
Договор агентского характера не может быть применен в качестве «транзитного», вопреки тому, как об этом думают многие люди. Исключение составляют случаи, когда лицензионный договор заключается от лица лицензиара. Если посредник выступает от лица самого себя в рамках договора комиссии, принцип о том, что нельзя передавать больше прав, чем имеешь сам, соблюдаться не может. Поэтому метод лицензировании программного обеспечения посредством договора комиссии имеет ряд фундаментальных недостатков. Они лежат и в области гражданского права, и в области налогового.
Опытные юристы из компании «РосКо» на протяжении многих лет имеют дело с подобными вопросами и знают все тонкости, которые могут быть с ними связаны. Обращаясь к нам, вы гарантированно сможете подобрать схему лицензирования программного обеспечения или любого другого результата интеллектуальной деятельности, которая будет точно соответствовать вашим целям и предполагаемой дальнейшей модели реализации.
