Можно ли провести реорганизацию в форме преобразования ЗАО в ООО, если первичный выпуск ценных бумаг ЗАО не был зарегистрирован?
В соответствии со ст. 18 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» сертификат и решение о выпуске ценных бумаг являются документами, удостоверяющими права, закрепленные ценной бумагой. Если акции не зарегистрированы в установленном законе порядке, то акционер не имеет права распоряжаться акциями, соответственно сделки, проводимые с такими акциями, являются ничтожными.
В процессе преобразования ЗАО в ООО происходит обмен акций реорганизуемого общества на доли участников ООО в порядке, определенном в решении общего собрания акционеров ЗАО (пп. 3 п. 3 ст. 20 Закона об АО). В связи с тем что регистрация акций не проведена, лица присутствующие на общем собрании акционеров не имеют статуса акционеров, соответственно решение, принятое на таком собрании, не соответствует закону.
По данному вопросу можно посмотреть Определение ВАС РФ от 03.12.2008 N 15601/08 по делу N А51-12303/07-34-489:
«ВЫСШИЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
ОПРЕДЕЛЕНИЕ от 3 декабря 2008г. N 15601/08
ОБ ОТКАЗЕ В ПЕРЕДАЧЕ ДЕЛА В ПРЕЗИДИУМ ВЫСШЕГО АРБИТРАЖНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в составе председательствующего судьи Подъячева И.А., судей Тимофеева В.В. и Хачикяна А.М., рассмотрев в судебном заседании заявление ООО "Глобус" о пересмотре в порядке надзора решения Арбитражного суда Приморского края от 19.02.2008 по делу N А51-12303/07-34-489, постановления апелляционной инстанции от 12.05.2008 и постановления Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 07.08.2008 по тому же делу, установил:
Кочнев В.В.обратился в Арбитражный суд Приморского края с заявлением к межрайонной ИФНС России N 7 по Приморскому краю о признании недействительным решения N 376А от 17.07.2007 о государственной регистрации юридического лица - ООО "Глобус" при создании в форме преобразования из ЗАО "Глобус". Решением от 19.02.2008 заявление удовлетворено.
Постановлением Арбитражного суда Приморского края от 12.05.2008 решение от 19.02.2008 оставлено без изменения.
Постановлением Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 07.08.2008 постановление от 12.05.2008 оставлено без изменения.
Заявитель не согласен с указанными судебными актами и просит пересмотреть их в порядке надзора.
Основания для изменения или отмены в порядке надзора судебных актов, вступивших в законную силу, определены статьей 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс).
Изучив оспариваемые судебные акты и приложенные к заявлению документы, суд не находит оснований, предусмотренных указанной статьей Кодекса, для передачи дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.
Как следует из судебных актов, на общем собрании акционеров ЗАО "Глобус" 02.07.2007, оформленным протоколом N 3, принято решение о реорганизации ЗАО "Глобус" в виде преобразования в ООО "Глобус", на основании которого 17.07.2007 налоговым органом принято решение о регистрации общества, о чем внесена запись в ЕГРЮЛ.
Судом установлено, что выпуск ценных бумаг ЗАО"Глобус" в соответствии с положениями ст. ст.18 - 20 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" не зарегистрирован, что подтверждается письмом Регионального отделения Федеральной службы по Финансовым рынкам в Дальневосточном федеральном округе N МА-3283 от 04.12.2007.
Поскольку выпуск ценных бумаг ЗАО "Глобус" не был зарегистрирован в установленном законом порядке, его акционеры не могли каким-либо образом распоряжаться принадлежащими им акциями.
Принимая во внимание ничтожность сделок, совершенных с ценными бумагами ЗАО "Глобус", выпуск которых не зарегистрирован, суд пришел к выводу о том, что принятое на общем собрании акционеров 02.07.2007 решение не соответствует закону ввиду отсутствия у лица, принявшего решение, статуса акционера общества.
В связи с чем решение налогового органа о государственной регистрации ООО "Глобус", вынесенное на основании решения общего собрания акционеров, не имеющего юридической силы, является незаконным.
Оснований для переоценки выводов судебных инстанций не имеется.
Руководствуясь статьями 299, 301, 304 Кодекса, Высший Арбитражный Суд Российской Федерации определил:
в передаче в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации дела N А51-12303/07-34-489 Арбитражного суда Приморского края для пересмотра в порядке надзора решения от 19.02.2008, постановления апелляционного суда от 12.05.2008 и постановления Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 07.08.2008 отказать".
