Как составить договор с самозанятым, чтобы он не был переквалифицирован в трудовой?

Впервые сотрудничество с самозанятыми лицами началось в 2019 году в четырех регионах. Сегодня этот режим вправе применять в любом регионе России. Указанный режим выгоден как исполнителям, так и заказчикам. Заказчики освобождены от уплаты страховых взносов, не нужно удерживать с дохода НДФЛ. Кроме того, заказчики вправе учесть расходы как при основной системе налогообложения, так и при «упрощенке» при наличии правильно оформленного самозанятым чека.

Но есть ложка дегтя в этой сплошной экономии.

В случае если самозанятый работает в компании по трудовому договору или уволился меньше двух лет назад, то компания-работодатель должна платить страховые взносы и удерживать НДФЛ с доходов как с «обычных» исполнителей по договорам гражданско-правового характера. Такие доходы уже не облагаются НПД (пп.8 п.2 ст.6 Закона №422-ФЗ). Соответственно, доходы «физика» от оказания услуг или работ по гражданско-правовым договорам с бывшим его работодателем менее двух лет назад облагаются всеми зарплатными налогами (пп.6 п.1 ст.208 НК РФ, п.4 ст.226 НК РФ).

Такие ограничения введены неспроста.

Помимо этого, существуют риски переквалификации налоговиками договора ГПХ в трудовой договор.

 КОНСУЛЬТАЦИЯ БУХГАЛТЕРА

Так, характерными признаками, которые позволяют отличить трудовой договор от договоров ГПХ, являются:

• цель договора;

Целью договора ГПХ является получение подрядчиком определенного передаваемого результата.

В то время как по трудовому договору работник принимает на себя обязанность выполнять работу по определенной трудовой функции.

• выполнение работы по трудовому договору предполагает включение работника в производственную деятельность компании;

Работники включаются в состав персонала работодателя, подчиняются установленному режиму труда и работают под контролем и руководством работодателя.

Самозанятые граждане не подчиняются трудовому распорядку, не выполняют распоряжение работодателя.

• по договорам ГПХ исполнители работают на свой риск, а лицо, работающее по трудовому договору, не несет риска, связанного с осуществлением своего труда;

• работнику выплачивается ежемесячная гарантированная в определенной сумме оплата труда;

Работнику положены определенные социальные гарантии.

Договоры ГПХ c самозанятым не содержат условий о соблюдении определенного режима работы и отдыха, предоставление самозанятым лицам иных гарантий социальной защищенности.

Налоговики могут совместно с инспекторами ГИТ провести проверку заключенных договоров с самозанятыми гражданами.

За необоснованное заключение ГПХ вместо трудового договора предусмотрена административная ответственность в виде штрафа:

• на должностных лиц в размере от 10 тыс. до 20 тыс. рублей;

• на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от 5 тыс. до 10 тыс. рублей;

• на юридических лиц - от 50 тыс. до 100 тыс. рублей (п.4 ст.5.27 КоАП РФ).

Повторное нарушение может повлечь:

• дисквалификацию должностных лиц на срок от одного года до трех лет;

• штраф у ИП - от 30 тыс. до 40 тыс. рублей;

• штраф у юридических лиц - от 100 тыс. до 200 тыс. рублей.

Как должен выглядеть договор с самозанятым лицом?

В преамбуле договора нужно указать статус физического лица и указать дату справки о регистрации в качестве ПНД:

«…ООО «Лютик», именуемое в дальнейшем «Заказчик», в лице генерального директора Иванова Андрея Юрьевича, действующего на основании Устава, с одной стороны, и Михалков Сергей Сергеевич, именуемый в дальнейшем «Подрядчик», с другой стороны, являющийся плательщиком налога на профессиональный доход на основании справки о регистрации плательщика налога на профессиональный доход (форма КНД №1122035) от 12января 2021 г., заключили настоящий договор о нижеследующем…».

В договоре необходимо обратить внимание на порядок расчетов.

Например, в случае с самозанятым лицом данный пункт договора может выглядеть следующим образом:

«Заказчик выплачивает Подрядчику вознаграждение путем перечисления на банковскую карту в день подписания Сторонами акта сдачи-приемки выполненных работ.

Подрядчик как плательщик НПД в день получения вознаграждения присылает Заказчику чек, сформированный в приложении «Мой налог».

СОСТАВЛЕНИЕ ДОГОВОРА

Заказчик не выступает налоговым агентом, не удерживает НДФЛ из перечисляемого вознаграждения и не начисляет на него страховые взносы».

А как быть в случае «слета» с режима НПД? Например, подрядчик превысит годовой оборот в 2,4 млн рублей? Но компания как налоговый агент не удержала с него НДФЛ и не начислила страховые взносы.

В договоре с самозанятым лицом необходимо прописать обязанность уведомлять Заказчика о сумме превышения дохода. Уведомление может быть в свободной форме.

В случае утраты статуса самозанятого, должно быть заключено дополнительное соглашение и Заказчик должен удержать НДФЛ с выплачиваемого дохода и начислить страховые взносы (Письмо ФНС РФ от 20.02.2019 г. №СД-4-3/2899).

В том случае если самозанятый не сообщил Заказчику об утрате статуса, то нужно установить в договоре обязанность возмещения убытков в случае взыскания налогов, а также пени и штрафов.