Как маскируют зарплату под дивиденды?

Компания, заработав чистую прибыль, может направить ее часть или полностью на выплату дивидендов участникам или акционерам. Однако льготный порядок налогообложения дивидендов толкает компанию маскировать зарплату под выплату дивидендов. В итоге налоговики доначисляют налоги, штрафы и пени. Как складывается судебная практика по данному вопросу?

Под дивидендами понимается доход, который причитается акционеру или участнику компании от распределения «чистой» прибыли.

По общему правилу, срок и порядок выплаты дивидендов определяются уставом общества или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними. При этом дивиденды участнику ООО нужно выплатить не позднее 60 дней со дня принятия решения о распределении прибыли. А если срок выплаты дивидендов не определен уставом или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли, то указанный срок также приравнивается к 60 дням со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками (п.3 ст.28 Федерального закона от 08.02.1998 г. №14-ФЗ).

Почему проверяющие могут приравнять выплату дивидендов к выплате зарплаты?

На практике не всегда выплата дивидендов подразумевает именно выплату части распределенной прибыли.

Контролеры в ряде случаев могут признать выплату дивидендов скрытой формой зарплаты. Ведь, выплачивая дивиденды, компания не начисляет страховые взносы, что приводит к значительному снижению налоговой нагрузки и недовольству налоговиков.

В законодательстве есть закрытый перечень ситуаций, когда дивиденды не должны выплачиваться (ст.29 №14-ФЗ). Самое главное условие для распределения и выплаты дивидендов - наличие чистой прибыли. Также дивиденды не подлежат распределению:

• при неполной оплате уставного капитала;

• до момента выплаты действительной стоимости доли или части доли участника ООО;

• если на момент принятия решения о выплате дивидендов ООО отвечает признакам банкротства или будет иметь такие признаки после выплаты дивидендов;

• если стоимость чистых активов ООО меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия решения о выплате дивидендов;

• в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

Тем не менее, есть еще ряд косвенных признаков, которые позволяют проверяющим переквалифицировать дивиденды в зарплату и доначислить страховые взносы.

Поэтому в поле зрения контролеров попадают ситуации, когда дивиденды выплачиваются сотруднику компании. Ведь если участник или акционер не является работником компании, то с выплаченных дивидендов в любом случае будет удержан НДФЛ. А раз трудовых отношений нет, то и страховые взносы не могут быть доначислены.

Наиболее распространенными причинами для переквалификации дивидендов в зарплату являются:

• несоответствие фактического распределения дивидендов Уставу компании;

Например, учредителю ежемесячно начисляются дивиденды, в то время как в Уставе прописан ежеквартальный порядок начисления.

• дивиденды выплачиваются до формирования финансового результата;

• дивиденды начисляются в одинаковой сумме и не привязаны к размеру чистой прибыли;

• размер чистых активов компании меньше размера уставного и резервного фонда.

Например, при отрицательных чистых активах выплата дивидендов приравнивается к выплате в рамках трудовых отношений.

Какие доводы в суде позволяют контролерам одерживать победу?

Проанализируем аргументы, которые приводят проверяющие в суде в защиту своей позиции.

Так, в одном из дел руководителю и главному инженеру выплаты производились 1 раз в месяц в одинаковой сумме на протяжении всех отчетных периодов: до окончания отчетного периода, ранее формирования финансового результата по итогам отчетного периода на основании данных бухгалтерского учёта, ранее составления протоколов внеочередных общих собраний участников.

При этом компания применяет УСН, налоговый период составляет год, чистая прибыль распределяется только по итогам налогообложения. Осуществление выплат с иной периодичностью и в иные сроки не соответствует понятию дивидендов (решение АС Архангельской области от 09.08.2022 г. №А05-3395/2022).

В аналогичном споре компания досрочно выплачивала дивиденды, еще не рассчитав окончательный финансовый результат (постановления АС Северо-Западного округа от 22.05.2023 г. №05-3395/2022 и 11 ААС от 02.02.2022 г. №А55-12841/2021).

В другом деле, проверяющие заинтересовались снижением размера страховых взносов с выплат членам одного из сельскохозяйственного производственного кооператива СПК «Победа». Однако победу в данном споре одержали контролеры.

Согласно положению Устава, член СПК имеет право получать кооперативные выплаты, дивиденды, иные доходы, подлежащие распределению между членами кооператива в соответствии с Уставом и решением общего собрания членов кооператива. Размер дивидендов определяется пропорционально размеру дополнительного паевого взноса члена кооператива.

Согласно информации налоговиков, СПК «Победа» в бухгалтерской отчетности суммы дивидендов не указывал, в сведениях о доходах физических лиц (форма - 2 НДФЛ), представленных в отношении физических лиц отсутствуют доходы по дивидендам.

Выплаты отражены в справках формы 2-НДФЛ, как оплата труда с кодом дохода 2000 и с данных выплат начислен и удержан НДФЛ по ставке 13%. Из анализа ведомостей на выплату денежных средств, именуемых плательщиком «дивиденды» установлено, что выплаты начислены тем же физическим лицам, которым в тот же период начислялась оплата труда, то есть лицам, состоящим в трудовых отношениях.

Указанные выплаты носят систематический характер, начисляются ежемесячно каждому физическому лицу в разных суммах. У кооператива отсутствуют обоснования начисления разных сумм физическим лицам по ежемесячным расчетам спорных выплат. 

При этом одновременно со снижением заработной платы СПК принято решение о начислении дивидендов на дополнительный паевой взнос членам кооператива.

Таким образом, отсутствие дивидендов в бухгалтерской отчетности, недостоверные данные в расчетах, неодинаковый размер начислений ежемесячных сумм в отношении членов кооператива, которым в данный период начислялась оплата труда, свидетельствуют о том, что данные выплаты рассчитаны в зависимости от личного трудового участия и качества выполненной работы.

Распределение прибыли от личного участия члена не в равных пропорциях также свидетельствует о зависимости размера выплат от исполнения ими своих трудовых обязанностей и напрямую связано с системой оплаты труда. Аналогичным образом выдавались премии работникам с целью поощрения. Поэтому данные выплаты являются стимулирующими и носят поощрительный характер и являются объектом для начисления страховых взносов (решение АС Алтайского края от 28.11.2019 г. №
А03-2446/2019).

Выводы

В некоторых случаях проверяющие сочтут выплату дивидендов скрытой формой зарплаты и доначислят страховые взносы на пенсионное и социальное страхование, а также штрафы и пени.

Компанию обвинят в маскировке зарплаты под дивиденды, если выплаты осуществляются не в соответствии с Уставом, в большем размере, чем получена прибыль, а также при наличии отрицательных чистых активов.