Что делать кредиторам, если компанию-должника исключили из ЕГРЮЛ?
Компании-кредиторы могут столкнуться с ситуацией, когда за возвратом долга обращаться некуда.
Должник кредитора либо находится в процессе исключения, либо уже исключен из ЕГРЮЛ.
В первом случае кредитор может подать возражения против исключения должника. Срок подачи - в течение 3-х месяцев с даты публикации сообщения о ликвидации должника в журнале «Вестник госрегистрации». Кредитор увидит соответствующую запись в ЕГРЮЛ и тогда сможет направить возражения в налоговую инспекцию против исключения из реестра (ст.64.1 ГК РФ).
Но, как правило, этот период бывает упущен кредитором и компания уже исключена из ЕГРЮЛ.
Некоторые кредиторы списывают эту задолженность как безнадежную, уменьшая налог на прибыль (пп.2 п.2 ст.265 НК РФ, письмо Минфина РФ от 30.08.2019 г. №03-03-06/1/67079).
Однако если сумма долга существенна, то нужно попытаться взыскать долг с несуществующей компании-должника.
Как взыскать долг с исключенной компании?
Сложность взыскания долга заключается в том, что кредитору не понятно, к кому предъявлять иск. Если должник уже не существует, то к юридическому лицу невозможно предъявить иск.
1 шаг - обжаловать решение налоговой инспекции об исключении компании из ЕГРЮЛ
Зачастую налоговики исключают компанию из ЕГРЮЛ как недействующую. В этом случае компания-кредитор, как заинтересованное лицо, подает иск в суд либо в вышестоящую налоговую инспекцию. Целью такого действия является восстановление компании и последующее взыскание долгов.
Исковое заявление можно подать в течение года, когда кредитор узнал о нарушении своих прав. Как правило, исчисление срока начинает течь с даты исключения должника из ЕГРЮЛ.
Шанс выиграть спор увеличивается при наличии у кредитора исполнительных листов, неисполненных судебных актов, а также активных действий на стадии принятия решений об исключении компании из реестра.
Важно знать, что наличие долгов у недействующей компании не является препятствием для ее исключения из ЕГРЮЛ (определение ВС РФ от 24.09.2021 г. №305-ЭС21-8810).
Например, кредитор обратился с заявлением к МИ ФНС о признании недействительным решения об исключении компании-должника из ЕГРЮЛ. Налоговики принудительно исключили компанию-должника по причине неведения ею хозяйственной деятельности. Кредитор в суде ссылался на наличие непогашенных обязательств должника. Суды первой и апелляционной инстанции отказали кредитору в требовании. Инспекторами была соблюдена процедура исключения компании из реестра. Кредитор же на стадии исключения из реестра не предъявлял налоговикам никаких возражений.
Что, по мнению суда, не хватило кредитору для победы?
Заявителем не собраны доказательства, что должник фактически осуществлял деятельность, поэтому действия налоговиков были правомерными (постановление АС Московского округа от 16.06.2021 г. №А40-185764/2020).
Например, ВТБ не стал прощать кредит в 10 млн рублей и успешно оспорил решение налоговиков об исключении должника из реестра. Банкиры обзавелись доказательствами фактического ведения бизнеса компанией-должника: на момент исключения из реестра решались вопросы в части имущества, переданного в залог в счет обеспечения кредита, на одном из банковских счетов было движение денег. Кроме того, исключение должника из реестра повлечет причинение убытка кредитору в части невозвращенного долга (определение ВС РФ от 05.11.2020 г. №307-ЭС20-16656).
2 шаг - привлечь к субсидиарной ответственности лиц, контролирующих компанию-должника
Важно знать, что исключение компании из ЕГРЮЛ автоматически не означает виновность его директора, учредителя или иных лиц, которые имели возможность контролировать компанию (постановление КС РФ от 21.05.2021 г. №20-П).
Для того чтобы кредитор смог привлечь этих лиц к субсидиарной ответственности, нужно знать заранее, еще на стадии заключения договора корпоративную структуру должника. Тогда к ответственности можно привлечь не только учредителя, руководителя ООО, но и его контролирующих лиц.
Например, директору можно вменить необеспечение мер для того, чтобы устранить недостоверность адреса. Такие действия привели к неэффективности работы службы судебных приставов (постановление АС Волго-Вятского округа от 26.04.2022 г. №А28-14454/2020).
Проанализировав судебную практику, можно сделать вывод о причинах, по которым суды отказывают кредиторам в привлечении к субсидиарной ответственности.
Основная причина отказа - бездействие самого кредитора.
Например, с даты расторжения контракта, кредитор не предпринял никаких мер по взысканию денег с должника. Кроме того, нет судебного акта, подтверждающего долги, соглашения между сторонами о признании непогашенной части долга (определение ВС РФ от 04.05.2022 г. №307-ЭС22-5114).
Второй причиной является отсутствие связи между непогашенными долгами и умышленными действиями контролирующих лиц (постановление АС Уральского округа от 14.02.2022 г.№А71-8784/2020).
В случае наличия долга, кредитор должен отслеживать судьбу компании-должника для того, чтобы вовремя подать заявление налоговикам против исключения ее из реестра. Можно воспользоваться сервисом налоговиков «Прозрачный бизнес».
Если кредитор понимает, что компания не вернет долг по причине своей неплатежеспособности, то нужно подать заявление в суд о банкротстве. В этом случае налоговики не вправе исключать компанию из реестра, даже если она «не подает признаков жизни».
Если компанию уже исключили из ЕГРЮЛ, то можно попытаться обжаловать решение налоговиков в ФНС, в суде.
Для того чтобы привлечь к ответу контролирующих лиц, кредитор должен собрать доказательства недобросовестности их действий.
