Риски международного налогового планирования в условиях финансовой прозрачности и межстранового обмена информацией (2 часть)
Компании (налоговые резиденты РФ) должны сообщить в налоговую инспекцию по месту своего учета либо по месту учета в качестве крупнейших налогоплательщиков уведомления об участии в иностранных компаниях и о КИК (п.1 ст.25.14 НК РФ).
В п.1 ст.25.14 НК РФ приведен состав таких уведомлений (дата, наименование иностранной компании, ее регистрационный номер и пр.).
Сроки представления уведомлений установлены следующие (п.3 ст.25.14 НК РФ):
- об участии в иностранных компаниях - не позднее одного месяца с момента возникновения либо изменения доли участия в такой компании;
- о КИК - до 20 марта года, следующего за налоговым периодом, когда у контролирующего лица возникает обязанность учета доли прибыли.
Налоговый орган предлагает налогоплательщику в течение двадцати дней либо дать необходимые пояснения либо представить уведомление о КИК (п.8 ст.25.14 НК РФ).
А если налогоплательщик не согласен с требованием налогового органа в части признания его контролирующим лицом иностранной компании? В этом случае у налогоплательщика есть возможность представить в отведенный срок (в течение двадцати дней) документы, подтверждающие отсутствии контроля над иностранной компанией.
Дальнейшие действия налоговой инспекции могут быть следующими (п.11 ст.25.14 НК РФ):
- согласие с приведенными доводами налогоплательщика об отсутствии контроля над иностранной компанией и, соответственно, отсутствие налоговых санкций;
- несогласие с приведенными доводами налогоплательщика и направление налогоплательщику уведомления о КИК.
Однако налогоплательщик может не согласиться с решением налоговых органов о признании его контролирующим лицом по отношению к иностранной компании. Какие действия должен предпринять налогоплательщик для доказывания своей правоты? У налогоплательщика есть право в течение трех месяцев оспорить уведомление налогового органа о признании его контролирующим лицом иностранной компании. Оспаривание уведомления будет осуществляться в судебном порядке в течение трех месяцев с даты получения требования (п.12 ст.25.14 НК РФ). В этом случае налогоплательщик уведомляет налоговый орган о судебных тяжбах в течение трех дней с даты подачи такого заявления в суд.
И до того времени пока судебное решение не вступит в силу, налогоплательщик не признается контролирующим лицом иностранной компании (п.12 ст.25.14 НК РФ).
При пассивном поведении налогоплательщика (т.е. в случае не оспаривания уведомления налогового органа) налоговый орган признает его контролирующим лицом по истечению трех месяцев с даты получения уведомления (п.12 ст.25.14 НК РФ).
Применение разд. V.1 НК РФ о необходимости представления уведомления о контролируемых сделках осуществляется с учетом переходных положений, установленных ст.4 Федерального закона от 18.07.2011 г. №227-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием принципов определения цен для целей налогообложения».
Согласно частям 1 и 5 статьи 4 Федерального закона №227-ФЗ положения частей первой и второй НК РФ применяются к сделкам, доходы и (или) расходы по которым признаются в соответствии с главой 25 НК РФ с 1 января 2012 года, вне зависимости от даты заключения соответствующего договора, если иное не предусмотрено указанной статьей.
При этом частью 5.1 статьи 4 Федерального закона №227-ФЗ предусмотрено, что положения частей первой и второй НК РФ не применяются к заключенным до 1 января 2012 года сделкам по предоставлению займа, кредита (включая товарный и коммерческий кредиты), поручительства, банковской гарантии, доходы и (или) расходы по которым признаются в соответствии с главой 25 НК РФ после 1 января 2012 года, за исключением сделок, условия которых после 1 января 2012 года были изменены.
При применении части 5.1 статьи 4 Федерального закона №227-ФЗ в отношении сделок по предоставлению займа необходимо учитывать следующие положения ГК РФ (Письмо от 10.03.2017 г. №03-12-11/1/13720, от 04.08.2015 г. №03-01-18/44902).
В соответствии с порядком изменения договора, предусмотренным статьями 450 и 452 ГК РФ, изменение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором. Порядок и форма заключения договора определены статьями 432 - 449 ГК РФ.
О займах по договорам, заключенным до 2012 года (Письмо ФНС от 31.12.2015 г. №ЕД-4-13/23343@) Положения о контролируемых сделках не применяются к сделкам по предоставлению займа, заключенным до 1 января 2012 года, даже если доходы и расходы по ним признавались в последующие периоды. Исключение составляют сделки, условия которых были изменены после 1 января 2012 года. К ним положения НК РФ о контролируемых сделках применяются с даты такого изменения.
Налоговые санкции и уголовная ответственность
Непредставление налоговому органу документов, приведенных в п.5 ст.25.15 НК РФ, (финансовая отчетность КИК, налоговая декларация и пр.) либо представление таких документов с заведомо недостоверными сведениями будет стоить 100 000 рублей (п.1.1 ст.126 НК РФ). А неуплата (неполная уплата) суммы налога на прибыль по причине невключения в налоговую базу налогоплательщика доли прибыли КИК, влечет штраф в размере 20 % от суммы неуплаченного налога, но не менее 100 000 рублей (ст.129.5 НК РФ).
Само непредставление уведомлений о КИК (либо его представление с недостоверными сведениями) будет стоить налогоплательщику 100 000 рублей в части каждого такого непредставленного уведомления КИК (п. 1 ст. 129.6 НК РФ).
