Term sheet – термин, пришедший к нам из англосаксонской правовой системы, а заодно и из международной правовой практики. Термшит – это документ, который обозначает условия будущей сделки. Особенно такая практика распространена между основателями стартапов и инвесторами. А насколько это актуально в России?
Оформление соглашения о намерениях оказалось очень удобным при заключении крупных сделок, которые обычно проходят в несколько этапов и проводятся более нескольких месяцев. Обычно задача этого документа – определить условия, чтобы затем обсудить их и уже окончательно утвердить в будущем договоре.
Соглашение о намерениях в международной практике не имеет никакой юридической силы, подписывая его, вы обозначаете переговорный процесс, но не гарантируете, что намерения обязательно будут исполнены в том виде, в котором они представлены в тексте соглашения. То есть, главное юридическое последствие подписания термшита – это обсуждение условий, которые в нем обозначены.
В этом отличие соглашения о намерениях от предварительного договора. В нашем законодательстве как раз закреплен термин «предварительный договор», который напоминает термшит, но отличается от него по сути!
Предварительный договор обязывает стороны после его подписания заключить уже договор окончательный. Тогда как соглашение о намерениях, как мы говорили выше, такого не предполагает.
Как правильно составить термшит?
Чтобы термшит не был воспринят как предварительный договор и не повлек потом за собой юридических последствий, очень важно правильно оформить его. Обычно в России его сопровождают примечанием о том, что данное соглашение не является предварительным договором, офертой, или иным юридически обязывающим документом. Эта фраза обезопасит вас от судебного иска, которые в нашей правовой практике имели место. Если одна сторона отказывалась подписывать соглашение о намерениях, другая сторона обращалась в суд, и он практически гарантированно признавал термшит предварительным договором. Потому что в российском законодательстве нет такого определения, как «соглашение о намерениях», и оно характеризует документ, который вы составили, используя наиболее близкий по сути термин.
Какие еще условия важно обозначить в термшит?
-
Конфиденциальность. Если вы не хотите, чтобы условия соглашения были известны третьим лицам, лучше декларировать это. Если прописать этот пункт, ответственность по нему наступит, в отличие от ответственности за не подписание итогового договора.
-
Расходы. Как оплачиваются расходы на подготовку к сделке;
-
Предмет договора.
-
Отлагательный условия. То есть то, что мешает заключить договор прямо сейчас. Например, получение согласований, лицензий и т.д.
-
Как будет управляться будущая компания, как будут приниматься решения. Все это важно сторонам на стадии предварительных переговоров, потому что часто имеет решающее значение.
-
Как будет распределяться прибыль
-
Кто, как и когда будет осуществлять проверки. Например, в сделке участвует стартап и инвестор, а значит, тот, кто вложил средства, должен иметь доступ к финансовым и юридическим документам компании. Именно порядок этого доступа и проверки документов должен быть прописан.
-
Этапы сделки
-
Эксклюзивность. Это не обязательное условие, но его часто включают, если не хотят, чтобы вторая сторона вела переговоры с кем-то еще.
Что будет, если не подписывать термшит?
Термшит заключают не только для того, чтобы заранее определить и обсудить условия будущей сделки, не заключая ее фактически.
Соглашение о намерениях помогает возместить затраты на ведение переговоров в случае, если договор не будет заключен. В некоторых случаях одна из сторон выплачивает другой стороне неустойку (это условия может быть внесено в соглашение).
Таким образом, в случае сложных сделок обойтись без соглашения о намерениях практически невозможно.
