Как оформить такую операцию, как прощение долга, если сторонами являются организации? Какие документы составляются? Как поступить, чтобы сделку не признали дарением? Рассказываем нюансы.
Что надо оценить перед оформлением прощения?
Сначала выясните, не станет ли прощение долга крупной сделкой и (или) с заинтересованностью. Если она такой и является, то надо, чтобы ее одобрил совет директоров или ставить вопрос на общем собрании (ст. 33, 45, 46 Федерального закона от 08.02.1998 г. No 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).
Если финансовое состояние ООО-кредитора не блестяще - если уже имеются признаки несостоятельности, или прощенный долг может стать причиной банкротства, - то сделка может быть оспорена кредиторами, арбитражным управляющим (п. 2 ст. 61.2 Федерального закона от 26.10.2002 г. No 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).
Как сообщить о том, что ООО прощает долг?
Из положений ст. 415 ГК РФ можно сделать вывод, что все, что требуется: уведомить о прощении долга. На практике даже далеко не всегда оформляют отдельное уведомление. Условия о прощении включают в акт сверки, или в соглашение о расторжении договора, о внесении новаций в него, а то и в мировое соглашение, если уже дошло до разбирательств в арбитраже (ст. 140 АПК РФ). И все-таки, если скрупулезно следовать указаниям ГК, необходимо именно направить должнику уведомление о прощении долга.
Как составить уведомление?
Необходимо указать, какой именно долг вы прощаете – иначе при возникновении спора суд может решить, что ООО-кредитор не простило долг. (Также не стоит думать, что если кредитор просто не требует возврата долга, то он его простил, п. 2 ст. 9 ГК РФ).
Арбитражи требуют, чтобы:
-
волеизъявление кредитора на прощение долга было выражено четко, конкретно;
-
размер прощаемой задолженности был определен.
Если просто сообщить о том, что в будущем не будете требовать уплаты штрафа, если должник будет вести себя определенным образом, то это не свидетельствует о прощении долга (см., например, вердикт АС Уральского округа от 14.02.2019 г. No Ф09-9516/18)
Опишите обязанность, от которого освобождаете, указав:
-
основание возникновения долга (реквизиты договора, обстоятельства причинения вреда и т.п.);
-
суть долгового обязательства (например, долг по аренде помещения за такой-то месяц);
-
размер. В противном случае по умолчанию будет считаться, что простили весь долг плюс неустойку (на это обращал внимание Пленум ВС РФ, см. 32, 33 Постановления от 11.06.2020 г. No 6, далее – Постановление No 6).
Приведем возможный текст:
ООО «СМУ-102», выступающий подрядчиком по договору от 01.02.2024 г. No 32-дог/2024, в соответствии со ст. 415 ГК РФ настоящим уведомляет о прощении долга ООО «Салют», выступающим заказчиком по указанному договору, на сумму 350 000 (триста пятьдесят тысяч) руб., которые подлежали уплате заказчиком за выполненные работы. Сумма представляет собой оставшуюся часть основного долга ООО «Салют» по указанному договору. Неустойка не включается в сумму прощаемого долга.
Отметим, что должник может и не согласиться на прощение, это его право. Для этого он должен направить возражение в срок, который можно счесть разумным (п. 2 ст. 415 ГК РФ).
Можно ли простить долг и не нажить проблем с ИФНС?
Конечно, если правильно оформлять документы – так, чтобы не возникло и тени подозрения в том, что прощение долга – это дарение. Коммерческие юрлица не вправе дарить друг другу что-либо, исключая обычные презенты не дороже 3000 руб. (подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ). В дополнение к уведомлению о прощении долга следует заключить соглашение о том же, закрепив в этих документах четко и ясно свое намерение (простить долг) уточнить его сумму и вид прощаемого долга (основная сумма, неустойка, проценты по ст. 395 ГК РФ и т.п.). Чтобы вообще исключить риски, надо, чтобы из соглашения ясно следовала деловая цель, которую вы преследуете, освобождая должника от его обязанности.
Какие положения следует закрепить в соглашении?
Порой просто дублируют то, что уже было сказано в уведомлении. Но разумнее прописать в соглашении все условия, которые сочтете важными. Как минимум указать состав долга, например:Стороны согласны с тем, что на дату подписания Соглашения в соответствии с по договору от 01.02.2024 г. No 32-дог/2024 (копия прилагается) ООО «Салют» обязано уплатить ООО (выбрать нужное) «СМУ-102» основной долг в размере 350 000 руб. (триста пятьдесят тысяч) руб., в том числе НДС 58 333,33 руб. (пятьдесят восемь тысяч триста тридцать три) руб., что подтверждается актом приемки-сдачи выполненных работ от 04 марта 2024 г.; пени за просрочку исполнения обязательства по оплате основного долга в размере 1/300 от ключевой ставки ЦБ РФ от суммы общей задолженности за каждый календарный день просрочки. За период с 05 марта 2024 г. по 11 декабря 2024 г. общая сумма неустойки (пеней) составляет 57 388,33 (пятьдесят семь тысяч триста восемьдесят восемь) руб.
Кстати, есть и не всем очевидная причина, по которой помимо уведомления о прощении долга надо заключать и соглашение: должник может просто промолчать и не ответить на уведомление. И тогда все условия, указанные в уведомлении, не будут действительными. Прощение долга – это сделка, причем двусторонняя (на что указал ВС РФ, см. п 34 Постановления No 6), т.е. нужно, чтобы должник согласился с прощением долга. А молчание (т.е. отсутствие возражений) – еще не согласие (п. 2 ст. 438 ГК РФ). Между тем долг между юридическими лицами прощается не просто так, а в обмен на какое-то встречное обязательство. Например, на сумму долга будет произведен ремонт помещения, которое потом сдадут вам в аренду. Обязательно отразите эти моменты в соглашении – так станет очевидна деловая цель сделки, и не возникнет никаких подозрений в том, что вы просто подарили эти деньги.
Можно также простить долг под условием, как отлагательным, так и отменительным.
Например, ООО – кредитор вправе указать, что простит 25% долга, когда ООО-должник погасит 75%. Или установить, что если ООО-должник не уплатит в определенный соглашением срок 75% долга, то соглашение о прощении 25% долга прекращается, т.е. долг надо будет на все 100%.
Как отражается прощение долга в учете?
У должника суммы прощенных долгов включаются в налоговые доходы на дату прощения долга (дата получения уведомления, если иное не оговорено в соглашении), или на день утверждения мирового соглашения судом. Прощенные долги кредитор не сможет учесть в налоговых расходах.
Итак, прощая долг и уведомляя об этом, кредитор тем самым освобождает должника от его обязательства. Поскольку прощение долга – это все-таки сделка, к тому же двусторонняя, то целесообразно заключить полноценное соглашение, в котором прописать все сроки и условия. Чтобы исключить риски претензий от ИФНС, следует указать, какие именно выгоды кредитор получит, прощая долг.
