В связи с увеличением ставки НДФЛ до 15% с сумм, превышающих 5 млн рублей, актуальным стал вопрос о переоформлении участника компании в управляющего ИП. Какие налоговые риски могут возникнуть при этом?
В компании, где директор является еще и собственником, при выплате ему средств компания вынуждена заплатить как минимум 13% НДФЛ, а в части превышения 5 млн рублей – 15% НДФЛ. Тем более что с 1 января 2021 года ставка НДФЛ повысилась не только для определенного лимита заработной платы, но и для дивидендов.
Что представляет собой ИП-управляющий?
В большинстве случаев от имени компании действует его руководитель – генеральный директор. Генеральный директор может являться собственником бизнеса или работать по найму. Законом не запрещено передавать бразды правления обществом управляющему (ст.42 Федерального закона от 08.02.1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). В качестве управляющего может выступать ИП. То есть собственнику компании не возбраняется зарегистрировать свое ИП.
Более того, что действующим законодательством нет запрета на передачу полномочий управления непосредственно при регистрации новой компании. То есть можно доверить управление ИП до момента внесения в ЕГРЮЛ соответствующих сведений о создании юридического лица (ст.11, п.2 ст.40, ст.42 Закона №14-ФЗ).
Деятельность ИП-управляющего регулируется Уставом общества и заключаемым с ним гражданско-правовым договором, который по своей природе относится к договору возмездного оказания услуг.
В чем выгода договора с ИП-управляющим?
В этом случае компания выплачивает ИП-управляющему не зарплату, а вознаграждение и, следовательно, с данных выплат нет «зарплатных» налогов. ИП-управляющий, может применять УСН по ставке 6% (объект «Доходы») или 15% (объект «Доходы минус расходы»).
То есть вместо 13% НДФЛ, а в части превышения 5 млн рублей – 15% НДФЛ, ИП-управляющий может заплатить 6% «упрощенного» налога.
Экономия налогов может быть больше, если местные власти снизили «упрощенный» – от 1% до 6% (объект «Доходы») и от 5% до 15% (объект «Доходы минус расходы»).
Как мы уже отмечали, в законе нет запрета на применение такого способа получения средств учредителя. При выборе управляющим предпринимателя, у компании могут возникнуть налоговые риски, связанные с дроблением бизнеса и экономии на уплате НДФЛ.
Как избежать налоговых рисков?
Как показывает судебная практика, у компании могут возникнуть налоговые риски, ведь налоговики могут заподозрить схему ухода налогов с 13% до 6%.
Для того чтобы избежать подобных претензий со стороны налоговиков, нужно грамотно составить договор на управление компанией. Иначе налоговики могут переквалифицировать договор с управляющим ИП на трудовой договор и, соответственно, доначислить страховые взносы и НДФЛ по полной программе.
Опасно заключать подобные договоры с бывшим директором, который на днях уволился и сразу зарегистрировался как ИП. Особенно, если участник стал ИП накануне выплаты дивидендов.
Основные претензии налоговиков сводятся в формальном характере актов сдачи-приемки оказанных услуг и предварительных отчетов. Налоговики могут опрашивать сотрудников ООО.
И, как отмечают суды, если компания «…самостоятельно представляло свои интересы в отношениях со сторонними организациями, совершало сделки, утверждало штат, издавало приказы, обеспечивало выполнение решений общего собрания, распоряжалось имуществом, принимало на работу и увольняло сотрудников, заключало трудовые договоры, обеспечивало выполнение обязательств перед бюджетом и контрагентами по хозяйственным договорам, решало другие вопросы текущей деятельности», то встает вопрос об обоснованности расходов на выплату вознаграждения управляющему-ИП (Постановление АС Северо-Западного округа от 25.06.2020 г. №А13-427/2018).
Для того чтобы не было налоговых рисков, компании нужно соблюдать следующие условия:
-
ИП-управляющий должен самостоятельно определять время и способы оказания услуг;
-
в отношении ИП-управляющего компания не должна обеспечивать нормальные условия труда;
-
вознаграждение в адрес ИП выплачивается за конкретные выполненные действия, результат услуг;
-
в акте приема-передачи оказанных услуг должен быть подробно изложен перечень выполненных работ;
-
должностные обязанности ИП-управляющего не должны быть идентичными обязанностям директора.
Иначе налоговики обвинят компанию в уклонении от уплаты налогов, нецелесообразности передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющему (Постановление АС Восточно-Сибирского округа от 20.11.2020 г. №А19-27765/2019).
Как мы уже отмечали, директору не стоит регистрироваться в качестве ИП накануне выплаты дивидендов.
