В штате компании, которой требуются иностранцы, может не быть кадровика, знакомого с нюансами миграционного законодательства. Тогда на помощь приходит аутстаффинг. Какие риски следует учитывать компании при аустаффинге иностранцев? Перевешивают ли плюсы от аутстаффинга возможные риски?
Аутстаффинг означает вывод персонала за штат компании. Суть аутстаффинга заключается в использовании «чужих» работников: сотрудники числятся в штате кадрового агентства, а работают непосредственно у заказчика услуги (п.3 ст.18.1 Закона РФ от 19.04.1991 г. №1032-1). При этом обязанности перед работниками несет исполнитель, а заказчик только выплачивает ему вознаграждение за предоставленные услуги.
Возможно ли предоставление иностранных работников по аутстаффингу?
Кадровый дефицит на рынке труда вынуждает многие компании пользоваться «чужим» трудом.
Компаниям, которые могут заниматься аутстаффингом, не запрещено сдавать «в аренду» и иностранный персонал. Никаких ограничений миграционное законодательство на этот счет не содержит.
Другое дело, что сохраняются требования к самим компаниям, осуществляющим деятельность по предоставлению работников заказчику.
Заниматься такой деятельностью могут:
- частные агентства занятости;
Ими могут быть только аккредитованные компании, зарегистрированные на российской территории.
- другие юридические лица, в том числе иностранные при соблюдении определенных условий (пп.2 п.3 ст.18.1 Закона РФ от 19.04.1991 г. №1032-1).
Какие плюсы у аутстаффинга иностранного персонала?
Аутстаффинг наиболее востребован в IT сферах, строительстве, клининге, общественном питании и в сфере перевозок.
Работодатель, заключая договор с аутстаффером, преследует одну цель - экономия денег.
Проанализируем положительные стороны аутстаффинга.
- Исполнитель - аутстаффер подбирает квалифицированных работников - мигрантов для выполнения конкретной поставленной задачи. Это избавляет заказчика от необходимости поиска рабочих рук.
Например, компании срочно потребовались на строительные объекты рабочие: монтажники, штукатуры, маляры, грузчики, укладчики плитки, разнорабочие.
Количество и потребность в таких рабочих руках может варьироваться от одной единицы до несколько тысяч в зависимости от масштабов стройки и сроков сдачи строительных объектов.
Порой такое количество работников не под силу найти строительной компании, тогда помочь ей в этом может аутстаффер.
Мигранты будут числиться в штате аутстаффера и выполнять работы на территории предприятия-заказчика.
- Исполнитель - аутстаффер должен проверять соблюдение работниками миграционного законодательства. Раз аутстаффер заключает трудовые договоры с иностранцем, то он возьмет на себя все бюрократические хлопоты, связанные с оформлением иностранцев.
Например, у работников аннулирован патент на работу, поэтому персонал не может выполнять свои трудовые функции в интересах клиентов. И агентство вынуждено расторгнуть с ними договоры, понести затраты с вывозом работников за пределы России, повторного прохождения ими таможенного контроля, получения разрешения на въезд в страну и уплаты государственной пошлины за выдачу новых патентов (постановление АС Западно-Сибирского округа от 21.06.2017 г. №А45-12413/2016).
Именно на исполнителе лежит обязанность получения разрешений от государственных органов.
Первым шагом на пути трудоустройства мигранта является получение аутстаффером-работодателем права на прием на работу мигрантов. Аутстаффер должен подать специальное заявление об аккредитации в качестве работодателя мигрантов в территориальное отделение ГУВМ МВД.
Так, после заключения трудового договора с иностранцем, работодатель должен в течение 3 рабочих дней уведомить об этом органы МВД. В этот же срок нужно направить уведомление и при увольнении мигранта.
- Компания-заказчик может учесть расходы на услуги аутстаффера в налоговом учете (пп.19 п.1 ст.264 НК РФ).
Как правило, заказчиками являются компании, применяющие общий режим налогообложения либо «упрощенку» с объектом «Доходы минус расходы».
- Заказчик услуг избавлен от расчета зарплаты, начисления страховых взносов, предоставления «зарплатной» отчетности.
Важно знать, что независимо от наличия патента, в отношении иностранных работников страховые взносы начисляются точно также, как и в отношении российских граждан, - по единому тарифу 30% и 15,1% - сверх предельной базы (п.1 ст.420 НК РФ, письмо Минфина РФ от 19.12.2022 г. №03-15-06/124369).
Компания не должна подавать уведомления по форме ЕФC-1 в СФР, а также сдавать налоговикам персонифицированные сведения об иностранных работниках.
Кроме того, компания-заказчик экономит и на материальных расходах. Ведь ему не нужно обеспечивать мигрантов специальной одеждой. Покупка спецовок, касок, перчаток ложится на плечи компании-исполнителе.
-
Заказчик не увеличивает численность своих работников, что позволяет ему сохранять применяемый специальный налоговый режим и пользоваться льготами.
-
Заказчика не касаются вопросы текучести кадров. В случае увольнения мигранта компания-исполнитель подберет заказчику замену.
-
Исполнитель сопровождает компанию-заказчика на протяжении всего действия договора.
Исполнитель отвечает за качество предоставляемых услуг. Это означает, что за отвалившуюся штукатурку будет отвечать компания-исполнитель.
В чем заключаются риски аутстаффинга иностранного персонала?
Основным риском для заказчика является ненадежность самой аутстаффинговой компании. Тогда все возможные плюсы аутстаффинга будут перечеркнуты.
Как уже было отмечено, именно исполнитель обязан следить за тем, чтобы у мигранта были не просрочены разрешительные документы.
Тем не менее, в судебной практике есть решения о том, что ответственность за нарушение миграционного законодательства лежит именно на заказчике по договору аутстаффинга.
Так, между компанией и ИП был заключен договор о предоставлении персонала. Между компанией и иностранным гражданином был заключен срочный трудовой договор, который был прекращен в связи с истечением срока действия разрешения на работу. Продолжая трудится, иностранец нарушил миграционное законодательство. Суд счел виновником заказчика-ИП (решение Московского городского суда от 04.06.2014 г. №7-5020/2014).
В другом деле, предприниматель, защищая свою позицию о неправомерном привлечении к административной ответственности, сослался на заключенный им договор аутстаффинга (ст.18.15 КоАП РФ). Ведь именно компания - аутстаффер привлекла иностранца, у которого отсутствовало разрешение на работу. Но суд не принял доводы предпринимателя, поскольку мигрант осуществлял трудовую деятельность в качестве пекаря-кондитера в кондитерском цехе у предпринимателя (постановление ФАС ЗСО от 31.10.2012 г. №А45-17294/2012).
Подведем итоги. По договору аутстаффинга можно привлечь иностранцев разных должностей, начиная от рабочих низкой квалификации до высококлассных специалистов. Перед заключением договора заказчик должен взвесить все плюсы и оценить риски аутстаффинга.
