Какие «прибыльные» новации могут учитывать компании при продаже долей и акций компаний? Какие схемы используются для уменьшения налога на прибыль и «ловит» ли таких налогоплательщиков ФНС?
По общему правилу, продажа акций и долей компании облагается налогом на прибыль или единым налогом при «упрощенке».
При этом, продавая долю или акции компании, можно не платить налог на прибыль совсем.
Какие нововведения позволяют снижать налог на прибыль?
При реализации долей в уставном капитале или акций возникает соответственно, доход от реализации имущественных прав или ценных бумаг.
Полученный доход можно уменьшить на расходы, которые понесла компания в связи с приобретением акций или долей и расходы, связанные с реализацией акций или долей компании. Такими расходами могут быть юридические услуги по сопровождению сделки, консультационные услуги, услуги нотариуса, оценщика.
КУПЛЯ-ПРОДАЖА ДОЛИ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ ООО
А с 1 января 2021 г. прибыль от продажи долей или акций можно уменьшить на стоимость внесенного денежного вклада в имущество компании (пп.2.1 п.1 ст.268 НК РФ, письмо Минфина РФ от 09.06.2021 г. №03-03-06/1/45468).
Если же продается не вся доля в ООО, то, соответственно, в расходах учитывается денежный вклад, пропорциональный размеру проданной доли.
Проиллюстрируем это на примере.
ПРИМЕР.
Компания «Лютик» владеет 60% доли в уставном капитале ООО «Цветочек». Цена приобретения доли – 2 млн рублей. Для оформления сделки компания воспользовалась услугами юристов и заплатила 15 тыс. рублей. Нотариальные услуги составили – 2 тыс. рублей (пп.5 п.1 ст.333.25 НК РФ).
В мае 2021 г. компания внесла дополнительный денежный вклад в имущество – 83 тыс. рублей.
В июле 2021 г. ООО «Лютик» реализовало свою долю ООО «Незабудка» за 2,5 млн рублей.
Таким образом, налог на прибыль у ООО «Лютик» составит:
(2,5 млн рублей - 2 млн рублей – 15 тыс. рублей – 2 тыс. рублей – 83 тыс. рублей) х 20% = 400 тыс. рублей х 20% = 80 тыс. рублей.
Как не платить налог при продаже долей или акций компаний?
В некоторых случаях можно совсем не платить налог на прибыль, то есть применить 0% ставку.
Для этого:
- срок непрерывного владения долей в ООО или акциями должен быть более 5 лет;
Помимо этого, весь период владения долей, номинальная стоимость не должна меняться (письмо Минфина РФ от 08.05.2019 г. №03-03-06/1/33715).
- компании, в которых приобретена доля или акции, имеют не более 50% активов, состоящих из недвижимости, которая находится в России (п.4.1 ст.284 НК РФ).
50% доля рассчитывается по данным баланса компании за предшествующий периоду продажи месяц (ст.284.2НК РФ).
Какие схемы используются для уменьшения налога и «ловит» ли таких налогоплательщиков ФНС?
Для того чтобы не платить налог на прибыль, налогоплательщики используют разные ухищрения.
Передача доли в обмен на закрытие долгов по аренде
Пытаясь уйти от необходимости облагать продажную стоимость доли налогом на прибыль, компания заключила отступное. То есть доля в уставном капитале ООО передается взамен гашения долга по ранее заключенному договору аренды оборудования.
Полагая, что при осуществлении подобной сделки не возникает доходов, компания не начислила налог на прибыль. Но налоговики посчитали иначе и суд согласился с доводами налоговиков.
Стороны могут прекратить обязательства предоставлением отступного (ст.409 ГК РФ). В качестве отступного переданы долги по арендной плате. Это означает, что передача доли носит возмездный характер.
Начисляя арендную плату, компания ежемесячно учитывала эти расходы в уменьшение налога на прибыль. Поэтому в данной ситуации со всей стоимости переданной доли в качестве отступного, указанного в соглашении, компания должна начислить налог на прибыль. А поскольку расходы были учтены ранее, то налогооблагаемый доход равен сумме первоначального обязательства (Постановление АС Поволжского округа от 01.09.2016 г. №А12-49883/2015, Определением ВС РФ от 30.12.2016 г. №306-КГ16-18087 было отказано в передаче в Судебную коллегию ВС РФ).
Продажа доли по цене значительно ниже рыночной
Наиболее часто применяемым способом не платить налог на прибыль является продажа доли по номинальной стоимости, которая существенно ниже рыночной стоимости.
При таком раскладе компания полагает, что налога на прибыль у нее совсем не будет, ведь продажную стоимость доли можно уменьшить как минимум на ту же величину – стоимость доли при приобретении.
КУПЛЯ-ПРОДАЖА ДОЛИ ООО ЧЕРЕЗ НОТАРИУСА
Но в этом случае есть риск, что компанию могут обвинить в получении пресловутой необоснованной налоговой выгоды.
Например, ООО ранее купило долю за 14 млн рублей, а впоследствии продало за 500 тыс. рублей. То есть убыток от продажи доли составил 13,5 млн рублей.
На столь внушительную сумму убытка компания уменьшила налог на прибыль, что не могло не вызвать ответной реакции налоговиков. Тем более что руководитель компании не смогла объяснить налоговикам, почему было решено продать долю с убытком и именно этому собственнику. В период владения долей, компания не составляла никаких бизнес-планов, проектов, деятельность компании была убыточна. И при таких обстоятельствах компании доначислили налог на прибыль, исключив убыток (Постановление Второго ААС от 26.08.2015 г. №А28-10716/2014).
Но если действительно рыночная стоимость доли в компании на момент продажи ниже номинальной, то у налогоплательщика возникает убыток, который он может учесть при расчете налога на прибыль. Конечно, у налогоплательщика должны быть в наличии документы, подтверждающие убыток и его обоснование (Письмо Минфина РФ от 29.12.2009 г. №03-03-06/1/833).
