Законодательство России не содержит запрет на присоединение открытого акционерного общества (далее – ОАО) к закрытому акционерному обществу (далее – ЗАО). Под присоединением понимается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.
Порядок присоединения регулируется нормами Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». Реорганизация ОАО в форме присоединения к нему ЗАО сопровождается рядом обязательных процедур, которые вкратце будут рассмотрены ниже.
Прежде всего, реорганизация сопровождается проведением внеочередного собрания акционеров и принятием установленных законом решений.
Совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества, участвующего в присоединении, выносит для решения общим собранием акционеров каждого такого общества вопрос о реорганизации в форме присоединения.
Совет директоров (наблюдательный совет) общества, к которому осуществляется присоединение, выносит также для решения общим собранием акционеров такого общества иные вопросы, если это предусмотрено договором о присоединении.
Договор о присоединении заключают присоединяемое общество и общество, к которому осуществляется присоединение. Этот договор утверждается общим собранием акционеров каждого из обществ.
Закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ устанавливает ряд обязательных условий этого Договора, таких как:
- наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, участвующего в присоединении;
- порядок и условия присоединения;
- порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение, и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ.
Помимо обязательных условий закон предусматривает возможность включения в договор о присоединении дополнительных условий по инициативе сторон. Так, договор о присоединении может содержать перечень изменений и дополнений, вносимых в устав общества, к которому осуществляется присоединение, другие положения о реорганизации, не противоречащие федеральным законам.
Готовится передаточный акт . Передаточный акт является документом, в соответствии с которым права и обязанности присоединяемого общества переходят к обществу, к которому осуществляется присоединение. Гражданский кодекс РФ и Закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ устанавливают требования к содержанию передаточного акта. Так, передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонам и т.д.
Судьба акций при реорганизации
Судьба акций решается в порядке, установленном Законом «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ и договором о присоединении.
В частности, как указано выше, договор о присоединении должен содержать порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение. Поэтому, акционеры присоединяемого общества – ЗАО, становятся акционерами ОАО путем обмена принадлежащих им акций ЗАО на акции ОАО на условиях, установленных договором о присоединении.
Принадлежащие ЗАО акции ОАО погашаются, если это предусмотрено договором о присоединении. В случае, если собственные акции, принадлежащие ОАО не подлежат погашению в соответствии с условиями договора о присоединении, такие акции не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы обществом по цене не ниже их рыночной стоимости и не позднее одного года после их приобретения обществом, в ином случае общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций.
Реорганизация сопровождается также:
- проведением присоединяемым обществом инвентаризации активов и обязательств;
При реорганизации проведение инвентаризации является требованием законодательства, которое подлежит обязательному исполнению (п. 3 ст. 11 ФЗ «О бухгалтерском учете» № 402-ФЗ от 06.12.2011 г.; п. 21 главы IV Приказа Минфина РФ № 119н от 28.12.2001 г. «Об утверждении методических указаний по бухгалтерскому учету материально – производственных запасов»).
- получением в необходимых случаях согласия антимонопольного органа на проведение реорганизации .
Реорганизация не всегда сопровождается получением согласия антимонопольного органа. Предварительное согласие антимонопольного органа должно быть получено только в случае, если организации соответствуют одному из критериев, установленных пп.2 ч.1 ст. 27 Закона о защите конкуренции:
- суммарная стоимость активов организаций, участвующих в присоединении (активов их групп лиц), по бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления ходатайства, превышает 7 млрд руб. ; или
- суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает 10 млрд.руб. ;
- одна из организаций, участвующих в реорганизации в форме присоединения, включена в реестр (реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов).
- уведомлением установленных законом лиц.
Прежде всего, в течение 3 (трех) рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации необходимо письменно сообщить в налоговый орган по месту учета о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации. На основании такого сообщения налоговый орган вносит изменения в ЕГРЮЛ.
Налоговый орган также в обязательном порядке назначает сверку расчетов по налоговым платежам для выявления задолженности перед бюджетом и может назначить проведение выездной налоговой проверки.
В течении трехдневного срока со дня принятия решения о реорганизации уведомляются и внебюджетные фонды.
Внебюджетные фонды в свою очередь также могут назначить проведение выездной налоговой проверки в связи с реорганизацией.
Кроме того, уведомляются все кредиторы. Для этого реорганизуемое общество дважды с периодичностью один раз в месяц помещает в журнале "Вестник государственной регистрации" уведомление о своей реорганизации. Уведомление составляется с учетом требований законодательства России. Уведомление кредиторов обеспечивает их права на досрочное погашение всех обязательств, также в порядке, установленном законодательством России.
Органы Пенсионного фонда РФ предоставляются сведения об уволенных работниках не позднее дня представления в налоговый орган документов для внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного общества.
Государственная регистрация реорганизации завершает процедуру присоединения.
В отношении присоединяемого общества применяется процедура государственной регистрации прекращения деятельности. В отношении общества, к которому происходит присоединение, применяется процедура государственной регистрации новой редакции учредительных документов.
Порядок реализации данных процедур регламентируется, прежде всего, Гражданским кодексом РФ, Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» № 129-ФЗ от 08.08.2001 г.
